Управление рисками договоров инвестиционных проектов.

Управление рисками договоров инвестиционных проектов.
Елена Сапожкова

Для участников инвестиционных проектов момент подписания договора является крайне важным, поскольку именно в этот момент участники принимают на себя риски инвестиционного проекта. Качество проработки рисков и формулировок договора в основном определяет размер возможного ущерба и вероятность потерь. Рассмотрим ключевые аспекты, на которые руководителям необходимо обратить внимание при подписании инвестиционных договоров. 

Срок 

Главная особенность инвестиционных проектов – продолжительный срок реализации. На протяжении срока реализации проекта изменяется и внешняя и внутренняя среда. Проект имеет также внутреннюю динамику развития, - переход от этапа к этапу, развитие отношений между участниками проекта. Качественный инвестиционный договор должен предусматривать перспективу изменения внешней и внутренней среды инвестиционного проекта.

В отличие от краткосрочных договоров, таких как купля-продажа товара, оказание услуг, инвестиционный договор формализует не только права и обязанности сторон, но последовательность реализации прав и исполнения обязанностей сторонами.

Динамика прав и обязанностей сторон на протяжении срока действия инвестиционного договора должна предусматривать соблюдение баланса прав и обязанностей при их изменении для каждой из сторон. Каждый из участников пытается обеспечить свои права и зафиксировать обязанности контрагента в будущем, оперируя сегодняшними (или вчерашними) инструментами и опираясь на уже известные ему примеры и обстоятельства. Часто в борьбе за детали формулировок теряется логика, структура правоотношений и действительные риски.

Психологически объяснимая разница в оценке объема сегодняшних и будущих прав и обязанностей существенно затрудняет переговоры и достижение одинакового понимания сторонами того, что есть баланс интересов и минимальный риск для проекта в целом. Поиск баланса затрудняет и то, что на каждом этапе инвестиционного проекта договора права и обязанности сторон меняются. 

Этапы 

Детальное фиксирование прав и обязанностей сторон договора на каждом этапе инвестиционного проекта – обязательное условие минимизации риска каждого из участников, да и проекта в целом. Естественно, формулировки договора базируются на проработанной документации проекта. Без выверенной концепции, подробного плана и бюджета проекта вряд ли можно рассчитывать на разработку инвестиционного договора, который полностью исключит риски.

Практика показывает, что чем более детально планирование этапов проекта, чем лучше продуман каждый шаг и учтен опыт реализации аналогичных проектов, тем больше вероятность того, что фактический результат совпадет с ожидаемым.

Добротный инвестиционный договор аккумулирует и формализует всю предварительную работу, проделанную участниками. Как правило, подробное описание этапов проекта выявляет пробелы в предварительной проработке и различия в понимании сторонами прав и обязанностей друг друга на каждом этапе проекта.

Задача разработчика инвестиционного договора заключается в устранении пробелов в описании этапов проекта и различий в понимании прав и обязанностей. Отсутствие договоренностей по существенным условиям и разное понимание причинно – следственных связей и способов реализации прав и обязанностей - главный источник конфликтов между участниками проекта и рисков для всех вовлеченных в инвестиционный проект сторон. 

Взаимные гарантии сторон 

Сложность соблюдения взаимных гарантий заключается в том, что гарантировать и нести ответственность за выполнение своих обязательств стороны должны на протяжении всего срока реализации инвестиционного проекта.

Сложность соблюдения взаимных гарантий обусловлена как продолжительным сроком, так и наличием нескольких этапов инвестиционных проектов. Так, например, одна сторона может исполнить все свои обязательства на первом этапе и ожидать реализации своих прав на последнем. Вторая сторона при этом может исполнять свои обязательства в проекте на последнем этапе. Если вторая сторона к последнему этапу становится банкротом, первая сторона не должна пострадать.

Обеспечение соблюдения гарантий на протяжении всего срока инвестиционного проекта – важная задача разработчика инвестиционного договора. Инструментами паритета гарантий могут быть любые допускаемые законом способы обеспечения (векселя, банковские гарантии, депозиты, залоги, штрафы и возврат собственности). 

Переход права собственности 

Переход прав собственности сам по себе момент, связанный с риском. Инвестиционные договоры могут содержать достаточно специфические условия – как на отдельных промежуточных этапах, так и после завершения инвестиционного проекта.

Так, например, после завершения обязательств по строительству или монтажу строительной или монтажной организацией и передачи объекта инвестору, инвестор принимает на себя все риски до момента сдачи не являясь де юре владельцем объекта. При этом инвестор может нести непредсказуемые и не фиксированные затраты, связанные с приемкой или вводом объекта в эксплуатацию.

Риски при переходе права собственности регулируются как последовательностью прописанных процедур, так и санкциями за их нарушение. 

Эксплуатация 

После приемки объекта инвестиционного проекта в эксплуатацию всегда возможно выявление не видимых на этапе приемки недоделок (недоработок). Ущерб от скрытых дефектов может быть достаточно высок.

Формулы, предусматривающие право требовать устранение дефектов и обязанность дефекты устранить могут быть предусмотрены в инвестиционном договоре. 

В заключение 

Главная особенность инвестиционных проектов – их уникальность. Длительный срок, многообразие вариантов финансирования, множество способов разделения прав и обязанностей между сторонами, наличие нескольких этапов, необходимость соблюдения гарантий на каждом этапе и риски перехода прав собственности делают инвестиционные проекты уникальными.

Уникальными являются и инвестиционные договоры. Помимо понимания содержания инвестиционных проектов, возможностей и ограничений, предоставляемых законодательством, разработчику договора необходимо в каждой формулировке соблюдать баланс интересов всех участников проекта. Только тогда юридические риски проекта будут сведены к минимуму для каждого участника и для проекта в целом. 

© www.skoforum.com + 38 044 247 45 15 (16)